Como evitar contratos de colaboração desfavoráveis às startups (e contramedidas)
Este artigo foi traduzido automaticamente do japonês por uma IA (Claude). Pode conter erros. Ler o artigo original em japonês.
À medida que as startups ganharam atenção e as iniciativas de inovação aberta se espalharam por todo o Japão, aumentou o número de casos em que startups fazem algo em conjunto com outras empresas. Cresceu também o número de startups que enfrentam problemas profundos de cada setor, e tenho a impressão de que, desde as fases iniciais, é cada vez mais comum firmarem contratos, como NDAs, com empresas clientes.
Nessas situações, as startups tendem inevitavelmente a ficar em posição desfavorável. Por isso começaram a surgir, em nível nacional, movimentos de correção (apresentados abaixo). Mesmo assim, ouvi falar de casos em que algumas empresas que fazem da inovação aberta o seu negócio propõem contratos desfavoráveis às startups. Por isso registro isto no blog, também como um alerta.
Pontos de atenção ocultos nos contratos
Contratos injustos em PoCs e licenciamentos, a titularidade dos direitos de propriedade intelectual em pesquisas conjuntas e restrições ao uso dos resultados são pontos cujo caráter desfavorável é fácil de perceber; por isso, creio que muitas startups conseguem notar o problema durante a troca de minutas do contrato.
No entanto, há outros pontos que merecem atenção. Por exemplo, os seguintes:
- Responsabilidade unilateral por perdas e danos (cláusula segundo a qual, se ocorrer qualquer dano, a startup arca sozinha com ele)
- Restrições a clientes e parceiros comerciais
- Cláusula de nação mais favorecida
Alguns desses itens já aparecem no estágio do NDA. Quanto à responsabilidade por perdas e danos, por exemplo, se um acidente imprevisto gerar uma obrigação de indenizar, a startup poderia falir de imediato.
Acredito que startups pouco familiarizadas com contratos, ou em posição frágil, ao ouvirem de uma empresa conhecida ou de uma intermediária de inovação aberta com aparente histórico de resultados que "este é o modelo", pensam "deve ser assim mesmo" e acabam aceitando. Porém, cada um desses pontos traz riscos, por isso recomendo ler o contrato com atenção.
Como lidar com isso…
Quando você perceber um contrato desfavorável, o que ajuda são os "contratos-modelo (novos materiais e IA)" e as "diretrizes para a colaboração empresarial com startups", elaborados pelo Ministério da Economia, Comércio e Indústria, pelo Escritório de Patentes do Japão e pela Comissão de Comércio Justo, junto com seus membros.
Esses contratos-modelo e as "diretrizes para a colaboração empresarial com startups" não servem apenas como conhecimento: com base neles, você pode dizer à outra parte "isto não contraria os contratos-modelo e as diretrizes do governo?" e "pela posição da Comissão de Comércio Justo, isso pode ser considerado abuso de posição dominante", e então "isto é um risco para ambos. Que tal encontrarmos um bom meio-termo?". Assim, torna-se possível negociar sob a bandeira do Estado.
De fato, há startups que apoio que, consultando esses materiais, mostram à outra parte que "este é um contrato comum" e conduzem assim a contratação, o que tem sido muito útil.
Para melhorar o setor como um todo
Para as empresas de inovação aberta que cobram das grandes empresas e fazem a conexão com startups, o cliente não é a startup, mas a grande empresa. Entendo que haja um incentivo para usar contratos favoráveis à grande empresa, e entendo também que o jurídico das grandes empresas queira incluir medidas de autoproteção.
No entanto, esse movimento prejudica a confiança mútua e afeta negativamente até quem realmente quer avançar com a inovação aberta. Por isso, peço mais uma vez às empresas que intermediam startups e às que consideram colaborar com startups que consultem os "contratos-modelo (novos materiais e IA)" e as "diretrizes para a colaboração empresarial com startups" e, além deles, o "Levantamento sobre as práticas comerciais das startups (relatório final): Comissão de Comércio Justo", e verifiquem a situação dos próprios contratos. Também seria possível consultar o jurídico interno sobre a possibilidade de, usando bem esses modelos, ajustar os contratos para um conteúdo adequado.
As startups também podem usar bem esses guias para negociar os contratos.