Cómo evitar acuerdos de colaboración desfavorables para las startups (y qué hacer al respecto)

A medida que las startups han ganado atención y las iniciativas de innovación abierta se han extendido por todo Japón, ha aumentado el número de cosas que las startups hacen junto con otras empresas. Además, cada vez más startups abordan problemas profundos de cada sector, y me da la impresión de que se firman contratos, como los NDA, con empresas clientes desde una etapa muy temprana.

En esos momentos, las startups tienden inevitablemente a quedar en una posición desfavorable. Por eso han surgido medidas correctivas a nivel nacional (las presento más abajo). Aun así, he oído de casos en los que algunas empresas que hacen negocio con la innovación abierta proponen a las startups contratos que las perjudican. Por ello escribo este artículo, también como una advertencia.

Puntos de atención ocultos en los contratos

Los contratos abusivos en PoC o en acuerdos de licencia, la atribución de los derechos de propiedad intelectual en la investigación conjunta o las restricciones al uso de los resultados son perjudiciales de forma bastante evidente, así que creo que muchas startups pueden darse cuenta del problema durante el intercambio de borradores del contrato.

Sin embargo, hay otros puntos a los que conviene prestar atención. Por ejemplo, los siguientes:

Asunción unilateral de la responsabilidad por daños y perjuicios (una cláusula según la cual, si se produce cualquier daño, lo asume unilateralmente la startup)
Restricciones sobre con quién se puede hacer negocios
Cláusula de cliente más favorecido

En algunos casos, parte de estas cláusulas ya aparece en el momento del NDA. Por ejemplo, en cuanto a la responsabilidad por daños y perjuicios, si por algún accidente imprevisto surgiera una obligación de indemnizar, la startup podría quebrar de inmediato.

Me parece que las startups poco familiarizadas con los contratos o que están en una posición débil, cuando una empresa conocida o una intermediaria de innovación abierta con aparente trayectoria les dice "esta es la plantilla", piensan "así son las cosas" y la aceptan. Sin embargo, cada una de estas cláusulas conlleva riesgos, por lo que recomiendo leer el contrato con atención.

Cómo afrontarlo…

Lo que resulta útil cuando uno se da cuenta de un contrato desfavorable son el "Contrato modelo (nuevos materiales e IA)" y la "Guía sobre la colaboración empresarial con startups", elaborados por el Ministerio de Economía, Comercio e Industria, la Oficina de Patentes de Japón y la Comisión de Comercio Justo, junto con sus miembros.

Estos contratos modelo y la "Guía sobre la colaboración empresarial con startups" no sirven solo como conocimiento. Basándose en ellos, si uno dice a la otra parte "¿No va esto en contra de los contratos modelo y la guía del Estado?" y "Según el criterio de la Comisión de Comercio Justo, podría considerarse un abuso de posición dominante", y a continuación "Esto es un riesgo para ambas partes. ¿Por qué no buscamos un buen punto de encuentro?", la negociación se vuelve posible bajo el respaldo de la autoridad del Estado.

De hecho, hay startups a las que apoyo que avanzan en los contratos mostrando estos documentos como referencia y diciendo "este es un contrato habitual", y les está resultando de gran utilidad.

Para mejorar las cosas como industria

Entiendo que, para las empresas de innovación abierta que cobran a las grandes empresas y realizan labores como el emparejamiento con startups, el cliente no es la startup sino la gran empresa, y que por ello tienen el incentivo de usar contratos favorables a la gran empresa; también entiendo que el departamento jurídico de las grandes empresas quiera incluir medidas de autoprotección.

Sin embargo, si se dan estas prácticas, se daña la confianza mutua y se perjudica también a quienes realmente quieren impulsar la innovación abierta. Por eso, una vez más, a las empresas que intermedian con startups y a las que consideran colaborar con ellas, les sugiero consultar el "Contrato modelo (nuevos materiales e IA)" y la "Guía sobre la colaboración empresarial con startups" y, además, el "Informe sobre la encuesta de las prácticas comerciales de las startups (informe final): Comisión de Comercio Justo", y revisar el estado de sus propios contratos. También se puede plantear al departamento jurídico de la propia empresa si, aprovechando bien estas plantillas modelo, sería posible cambiarlos a un contenido adecuado.

Creo que las startups, por su parte, también harían bien en usar estas guías con acierto para negociar sus contratos.